Включение в банковскую гарантию условия о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета

Включение в банковскую гарантию условия о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

В рамках круглого стола речь пойдет о Всероссийской диспансеризации взрослого населения и контроле за ее проведением; популяризации медосмотров и диспансеризации; всеобщей вакцинации и т.п.

“Лекторы – ведущие эксперты, непосредственные разработчики законов:
В. В. Витрянский, Л. Ю. Михеева, Е. А. Суханов, А. А. Маковская. Принять участие можно очно/ онлайн или в записи, в любой точке страны!”

Обзор документа

Письмо Министерства экономического развития РФ от 28 июля 2016 г. N Д28и-1951 О праве бесспорного списания денежных средств со счета гаранта

Департамент развития контрактной системы Минэкономразвития России рассмотрел обращение по вопросу о реализации положений Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон N 44-ФЗ) и сообщает.

В соответствии с частью 3 статьи 45 Закона N 44-ФЗ в случае, предусмотренном извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в банковскую гарантию включается условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии.

Таким образом, положениями Закона N 44-ФЗ установлено право заказчика по его усмотрению включить в содержание банковской гарантии условие о бесспорном списании денежных средств со счета гаранта, предусмотрев такие условия в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, а также в проекте контракта, если контракт заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Также отметим, что согласно пункту 1 статьи 379 Гражданского кодекса Российской Федерации принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями банковской гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное.

Учитывая изложенное, указание в банковской гарантии условия о праве бесспорного списания денежных средств со счета гаранта, а не принципала, предполагает принятие документа к исполнению гарантом безоговорочно.

Одновременно обращаем внимание, что юридическую силу имеют разъяснения органа государственной власти, в случае если данный орган наделен в соответствии с законодательством Российской Федерации специальной компетенцией издавать разъяснения по применению положений нормативных правовых актов.

В соответствии с Положением о Минэкономразвития России, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 5 июня 2008 г. N 437, Минэкономразвития России не наделено полномочиями по разъяснению законодательства Российской Федерации, а также нормативных правовых актов субъекта Российской Федерации.

Директор Департамента
развития контрактной системы
М.В. Чемерисов

Обзор документа

Законом о контрактной системе в сфере закупок установлено право заказчика по его усмотрению включить в содержание банковской гарантии условие о бесспорном списании денежных средств со счета гаранта, предусмотрев такие условия в извещении, документации о закупке, проекте контракта (в т. ч. с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем)).

Указание в банковской гарантии условия о праве бесспорного списания денежных средств со счета гаранта, а не принципала, предполагает принятие документа к исполнению гарантом безоговорочно.

Письмо Минфина России от 16.11.2017 № 24-03-08/76008 “Об указании заказчиком в банковской гарантии условия о праве бесспорного списания денежных средств со счета гаранта”

Департамент бюджетной политики в сфере контрактной системы Минфина России (далее – Департамент), рассмотрев обращение по вопросу о применении положений Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон N 44-ФЗ) в части реализации права на бесспорное списание денежных средств по банковской гарантии со счета гаранта, сообщает следующее.
В соответствии с частью 3 статьи 45 Закона N 44-ФЗ в случае, предусмотренном извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в банковскую гарантию включается условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии, В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 45 Закона N 44-ФЗ банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 8 ноября 2013 г. N 1005 “О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Постановление N 1005) утверждены дополнительные требования к банковской гарантии, используемой для целей Закона N 44-ФЗ, а также перечень документов, представляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

В соответствии с первым абзацем указанных дополнительных требований банковская гарантия оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного усиленной неквалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка (далее – гарант), на условиях, определенных гражданским законодательством и статьей 45 Закона N 44-ФЗ.

Кроме того, в соответствии с четвертым абзацем пункта “б” указанных дополнительных требований недопустимо включать в банковскую гарантию требование о предоставлении заказчиком гаранту одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии документов, не включенных в перечень документов, утвержденных Постановлением N 1005, в связи с чем такой перечень документов является исчерпывающим.

Принцип независимости гарантии от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, закреплен в статье 370 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), согласно которой предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство.

Так, в соответствии с пунктами 1, 2 статьи 370 ГК РФ:
1. Предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них.

2. Гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая гарантия выдана, а также из какого-либо иного обязательства, в том числе из соглашения о выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях против требования бенефициара об исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии.

Таким образом, согласно пункту 2 статьи 370 ГК РФ гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного обязательства, которые могли бы быть выдвинуты принципалом в отношении основного обязательства.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 2 октября 2012 г. N 6040/12 по делу N А40-63658/11-25-407 указал, что из закрепленного статьей 370 ГК РФ принципа независимости банковской гарантии следует, что заявленные банком возражения, основанные на оценке обстоятельств исполнения основного обязательства, не могут рассматриваться в качестве должного основания к отказу в платеже.

На основании изложенного Департамент приходит к выводу о том, что в случае, предусмотренном частью 3 статьи 45 Закона N 44-ФЗ, ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) своих обязательств по контракту, заключенному в соответствии с Законом N 44-ФЗ, влечет гарантированное получение бенефициаром денежной суммы с гаранта, поскольку совокупность требований Закона N 44-ФЗ, в том числе предусмотренных в пункте 3 части 2, частей 3, 4 статьи 45, дополнительных требований и перечня документов, утвержденных Постановлением N 1005, не предусматривает возможности гаранта осуществить отказ в удовлетворении требования бенефициара на основании оценки обстоятельств исполнения основного обязательства.

Статьей 374 ГК РФ установлено, что требование бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть представлено в письменной форме гаранту с приложением указанных в гарантии документов, в связи с чем право заказчика на списание, предусмотренное частью 3 статьи 45 Закона N 44-ФЗ, может быть реализовано исключительно посредством направления соответствующего требования гаранту по форме, утвержденной Постановлением N 1005.

Учитывая изложенное, предъявление заказчиком требования о праве бесспорного списания денежных средств со счета гаранта в соответствии с частью 3 статьи 45 Закона N 44-ФЗ предполагает безоговорочное принятие гарантом требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии с приложением исчерпывающего перечня документов, представляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии, предусмотренного Постановлением N 1005.

Дополнительно следует отметить, что согласно пункту 1 статьи 379 ГК РФ принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями банковской гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное.

Отказ заказчика от заключения госконтракта

Тема вопроса 44 ФЗ – банковская гарантия статья. Выиграли аукцион в электронной форме,не смогли в регламентированный срок подписать контракт, по причине технических сбоев на площадке,о чём есть официальное уведомление оператора и продление сроков на подписание на 24 часа.Контракт подписали,но заказчик не подписывает контракт и признаёт нас уклонившимися, ссылаясь на нарушение регламентированных сроков и отсутствие в банковской гарантии обязательного условия о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счёта гаранта,если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленной до окончании срока банковской гарантии. В общем заказчик ищет “солдатскую” причину,чтобы отказаться от заключения контракта с нами и заключить с нужным подрядчиком. По многим причинам видно,что данный аукцион сделан под кого-то(не нужные работы и материал. Что делать дальше,как быть ?!

Читайте также:  Привлечение должностных лиц заказчика к административной ответственности за включение в план-график закупок НМЦК по 44

Ответы юристов ( 2 )

вопрос о гарантии должен был регламентироваться в конкурсных документах или в положении о закупках организации. касательно сроков подписания данная тема у Вас закрыта документами оператора, а что делать? если сложилась ситуация, направлять требование о подписани контракта как с лицом выигравшим если не поможет писать обращение в антимонопольную службу, региональную или федеральную. мало не покажется.

Если заказчик на уровне субъекта (гос, мун. зказчик) — обращайтесь одновременно в УФАС и прокуратуру района Заказчика чем быстрее тем лучше… (по 44-ФЗ?)

ст. 45 регулирует требования к банк гарантии (если по 44-ФЗ)

Статья 45. Условия банковской гарантии. Реестр банковских гарантий
КонсультантПлюс: примечание.Актуальный перечень банков см. на сайте Минфина России по адресу

. 1. Заказчики в качестве обеспечения заявок и исполнения контрактов принимают банковские гарантии, выданные банками, включенными в предусмотренный статьей 74.1 Налогового кодекса Российской Федерации перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения.(в ред. Федерального закона от 04.06.2014 N 140-ФЗ)(см. текст в предыдущей редакции) 2.Банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать: 1) сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в установленных частью 13 статьи 44 настоящего Федерального закона случаях, или сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьей 96 настоящего Федерального закона; 2) обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией; 3) обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки;(в ред. Федерального закона от 04.06.2014 N 140-ФЗ)(см. текст в предыдущей редакции) 4) условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику; 5) срок действия банковской гарантии с учетом требований статей 44 и 96 настоящего Федерального закона;(в ред. Федерального закона от 28.12.2013 N 396-ФЗ)(см. текст в предыдущей редакции) 6) отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта; 7) установленный Правительством Российской Федерации перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии. 3. В случае, предусмотренном извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в банковскую гарантию включается условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии. 4. Запрещается включение в условия банковской гарантии требования о представлении заказчиком гаранту судебных актов, подтверждающих неисполнение принципалом обязательств, обеспечиваемых банковской гарантией. 5. Заказчик рассматривает поступившую в качестве обеспечения исполнения контракта банковскую гарантию в срок, не превышающий трех рабочих дней со дня ее поступления. 6. Основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является:
1) отсутствие информации о банковской гарантии в реестре банковских гарантий;2) несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в частях 2 и 3 настоящей статьи;3) несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем). 7. В случае отказа в принятии банковской гарантии заказчик в срок, установленный частью 5 настоящей статьи, информирует в письменной форме или в форме электронного документа об этом лицо, предоставившее банковскую гарантию, с указанием причин, послуживших основанием для отказа.(в ред. Федерального закона от 28.12.2013 N 396-ФЗ)(см. текст в предыдущей редакции) 8. Банковская гарантия, предоставляемая участником закупки в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе или закрытом аукционе либо в качестве обеспечения исполнения контракта, должна быть включена в реестр банковских гарантий, размещенный в единой информационной системе. Дополнительные требования к банковской гарантии, используемой для целей настоящего Федерального закона, порядок ведения и размещения в единой информационной системе реестра банковских гарантий, форма требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии устанавливаются Правительством Российской Федерации. При выдаче банковской гарантии банк предоставляет принципалу выписку из реестра банковских гарантий.(в ред. Федерального закона от 28.12.2013 N 396-ФЗ)(см. текст в предыдущей редакции) 9. В реестр банковских гарантий включаются следующие информация и документы:1) наименование, место нахождения банка, являющегося гарантом, идентификационный номер налогоплательщика или в соответствии с законодательством иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика;2) наименование, место нахождения поставщика (подрядчика, исполнителя), являющегося принципалом, идентификационный номер налогоплательщика или в соответствии с законодательством иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика; 3) денежная сумма, указанная в банковской гарантии и подлежащая уплате гарантом в случае неисполнения участником закупки в установленных случаях требований настоящего Федерального закона;(в ред. Федерального закона от 28.12.2013 N 396-ФЗ)(см. текст в предыдущей редакции)4) срок действия банковской гарантии; 5) копия банковской гарантии;(п. 5 в ред. Федерального закона от 04.06.2014 N 140-ФЗ)(см. текст в предыдущей редакции) 6) иные информация и документы, перечень которых установлен Правительством Российской Федерации.(в ред. Федерального закона от 28.12.2013 N 396-ФЗ)(см. текст в предыдущей редакции) 10. Указанные в части 9 настоящей статьи информация и документы должны быть подписаны усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка. 11. Банк, выдавший банковскую гарантию, не позднее одного рабочего дня, следующего за датой ее выдачи, или дня внесения изменений в условия банковской гарантии включает указанные в части 9 настоящей статьи информацию и документы в реестр банковских гарантий.

Банковская гарантия как защита заказчика

    On 22.09.2018 0 Комментарии 44-ФЗ, Банковская гарантия, Статьи, ФАС

Банковская гарантия давно применяется в госзакупках в качестве обеспечения поставщиком своих обязательств. Зачастую заказчики считают, что раз система отработана, изучать каждую гарантию не имеет смысла. Это мнение ошибочно. Ведь если в гарантии что-то не так, возмещения можно не получить.

Условия хорошей гарантии

Содержание гарантии регулируется Гражданским кодексом, законом о госзакупках и постановлением Правительства от 08.11.2013 № 1005. Конкретные пункты, которые должны быть в документе обязательно, указаны в части 2 статьи 45 закона 44-ФЗ. Если какие-то параметры в гарантии отсутствуют, заказчик не должен ее принимать. А некоторых положений, наоборот, в ней быть не должно — они противоречат закону. Если же принять гарантию с неправильными условиями, могут возникнуть проблемы при обращении в банк. И тогда свои права придется оставить в суде, хотя шансов на это немного.

В следующей таблице кратко изложена информация о положениях, которые должна содержать хорошая банковская гарантия для полноценной защиты заказчика.

Регистрация в ЕРУЗ ЕИС

С 1 января 2020 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.

Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС:

Таблица. Условия качественной банковской гарантии для заказчика

НаименованиеСуть положения
Сумма гарантииСумма, которую банк обязуется выплатить заказчику при нарушении исполнителем госконтракта своих обязательств
Срок действия гарантииГарантия должна действовать как минимум на месяц дольше срока действия контракта
Обязательства исполнителяОбязательства поставщика, исполнение которых предусмотрено госконтрактом. Если они не будут исполнены, банк обязан выплатить заказчику сумму гарантии
НеустойкаБанк должен выплатить гарантийную сумму в определенный срок. Если он этот срок нарушает, за каждый день просрочки он обязан уплатить неустойку в размере 0,1% от суммы гарантии
Исполнение обязательств банкомПодразумевается условие о том, что обязательства банка считаются исполненными, когда денежные средства поступят на счет заказчика
Отлагательное условиеДоговор банковской гарантии заключается в отношении обязательств поставщика, возникших при заключении им госконтракта. А не в отношении его обязательств заключить госконтракт
Список документовУказывается, какие именно документы заказчик должен представить в банк, когда требует уплаты гарантийной суммы. Эти документы будут являться подтверждением факта недобросовестности поставщика
Право списания суммы в бесспорном порядкеЕсли в извещение, документацию и проект контракта заказчик включил условие о бесспорном списании средств со счета гаранта (если тот не перечислил сумму в течение 5 дней после истребования), то такое условие должно быть и в тексте гарантии
Право заказчика требовать гарантиюПри нарушениях обязательств поставщиком заказчик вправе потребовать от банка выплату суммы (в пределах обеспечения контракта) за вычетом стоимости фактически исполненных и оплаченных обязательств
Передача права требованияПредварительно уведомив банк, заказчик может передать права требования по гарантии
Расходы за счет банкаРасходы, связанные с перечислением суммы гарантии, возлагаются не на заказчика, а на банк
Читайте также:  Закупка автомобиля по 44 ФЗ

Чего не должно быть в гарантии

Есть положения, которые запрещено включать в гарантию для обеспечения контракта по 44-ФЗ. Но не стоит уповать на то, что кто-то, кроме вас, позаботиться о соблюдении этих условий. Случается, что банки все же включают в гарантию запрещенные пункты.

Далее приведем положения, которых в гарантии быть не должно:

  1. Условие о том, что заказчик обязан подтвердить факт нарушения. Часть 4 статьи 45 закона 44-ФЗ содержит запрет на включение в гарантию требования с заказчика судебных актов, свидетельствующих о нарушениях поставщика. Нужно отнестись к этому правилу очень внимательно. Ведь если принять гарантию с подобным условием, придется доказывать в суде, что поставщик действительно не исполнил контракт либо сделал это недобросовестно.
  2. Право банка отказать в гарантии. В документе не должно быть положения о том, что банк вправе отказать в гарантии, если заказчик не уведомит о нарушениях поставщика и о расторжении контракта. Исключение составляют случаи, когда такого уведомления требуют условия контракта или закон.
  3. Условие об отчете. Подразумевается предоставление в банк отчета об исполнении контракта. Заказчик этого делать не обязан, и такое условие включать в гарантию нельзя.
  4. Требование документов сверх определенного перечня. В постановлении № 1005 определено, какие документы заказчик должен представить в банк. Требовать что-то сверх этого гарант не должен. В соответствии с постановлением, банк может потребовать:
    1. Расчет суммы, которую запросил заказчик.
    2. Документы, подтверждающие полномочия представителя заказчика, который подписал требование.
    3. Документы, которые подтвердят наступление гарантийного случая.
    4. Если был аванс — платежное поручение о его уплате.

Примеры из практики контролирующих органов

В пользу заказчика

Если гарантия не содержит хотя бы одного из обязательных условий, перечисленных в части 2 статьи 45 закона 44-ФЗ, нужно отказать в ее принятии. В таком случае контролирующие органы и суды поддержат заказчика — об этом свидетельствует практика.

Так, ФАС в решении от 30.11.2017 по делу № К-1637/17 поддержала заказчика, который отказался принять гарантию из-за отсутствия в ней обязательств поставщика. А в решении от 14.09.2017 по делу № К-1201/17 антимонопольный орган пришел к такому выводу: заказчик правомерно не принял гарантию, в которой не была прописана неустойка. Банк указал в гарантии, что несет ответственность только в пределах гарантийной суммы. Но такое положение неправомерно. Гарант должен выплатить сумму заказчику и сделать это в определенный срок. За просрочку начисляются пени, и они также должны быть выплачены банком. А значит, его ответственность не может ограничиваться только суммой гарантии.

Итак, перед принятием гарантии следует тщательно проверить, чтобы в ней были все необходимые положения. И если хоть одно отсутствует, такую гарантию принимать нельзя. Она не является надлежащим обеспечением исполнения контракта.

В пользу гаранта и поставщика

Нельзя принимать гарантию, условия которой не соответствуют закону. И если заказчик ее примет, ответственность за это нести придется ему. Дело может кончиться судом, причем решение вполне вероятно будет не в пользу заказчика.

Примером может служить постановление Арбитражного суда Московского округа от 11.08.2016 № Ф05-9460/2016. Суть в следующем. Заказчик принял гарантию, по которой выплата суммы полагалась при том, что поставщик не исполнит свои обязательства и причинит заказчику ущерб. Эти условия должны были исполняться одновременно, только тогда это признается гарантийным случаем.

Поставщик не исполнил обязательства по контракту, и заказчик потребовал у банка выплату по гарантии. Однако банк отказал, сославшись на то, что заказчик не доказал факт получения убытка в результате действий исполнителя. То есть из двух условий было исполнено только одно. Заказчик посчитал, что не обязан что-либо доказывать, но банк настаивал на своем. Дело кончилось судебным разбирательством, и арбитры стали на сторону банка. Все дело в том, что по закону заказчик не должен был принимать гарантию с такими условиями. А поскольку он ее принял, то возмещение ему не положено.

Включение в банковскую гарантию условия о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета

Условие, позволяющее заказчику списать со счета организации-гаранта финансовые средства в свою пользу без предварительного уведомления в случае неисполнения принципалом положений договора, принято называть бесспорным (или безакцептным) списанием по банковской гарантии.

Согласно статьям действующего закона № 44-ФЗ заказчик имеет такое право, но его можно активировать только в случае выполнения определенных условий. Так, выполнить процедуру бесспорного списания можно только тогда, когда контракт заключается с единственным поставщиком. Сегодня многие заказчики склонны трактовать законодательство исключительно в свою пользу. Из-за этого они нередко включают пункт о бесспорном списании уже в конкурсную документацию, не имея на то никаких обоснованных прав. Для обеспечения законности данного требования оно должно быть согласовано между исполнителем и заказчиком.

Как происходит бесспорное списание по банковской гарантии 44 ФЗ и когда допускается активация данного инструмента?

Несмотря на то, что заказчики очень любят прибегать к бесспорному списанию средств, согласно действующему законодательству у них для этого есть не так уж много оснований. В частности, активировать выполнение данного условия можно только:

  • по решению суда;
  • по предусматривающим это положениям договоров между банком и клиентом;
  • в ряде других установленных законодательными актами случаев.

Других условий для бесспорного списания не существует, однако есть целый ряд законодательных оснований для этого, в частности, и положения ГК РФ, и сам закон № 44-ФЗ, а также указы президента и постановления правительства. Согласно им можно выделить сразу несколько категорий оснований для бесспорного списания, в частности:

  • списание по решению суда общей юрисдикции или арбитражного суда;
  • списание государственными органами по причине отсутствия или недостаточного объема платежей в бюджет, различные внебюджетные фонды или в результате применения санкций, связанных с нарушением платежей или действующего законодательства;
  • списание в виде безакцептного списания;
  • списание по исполнительной надписи нотариуса;

Следует отметить, что в связанных с бесспорным списанием средств вопросах отечественное законодательство построено достаточно четко и однозначно. Существующие попытки со стороны заказчиков интерпретировать данное условие в свою пользу чаще всего связаны с недостаточным знанием поставщиками своих прав и возможностей. Фактически, даже если в договоре есть пункт о бесспорном списании средств, это совсем не означает, что он будет активирован, поскольку заказчик не имеет права воспользоваться им в любой момент, когда ему вздумается.

Почему возможно бесспорное списание по банковской гарантии 44 ФЗ и можно ли его избежать?

Если иное не оговорено в соглашении между заказчиком и поставщиком, активировать условие бесспорного списания средств по банковской гарантии первый имеет право только в том случае, если поставщик нарушил условия договора и сорвал поставки или предоставление услуг. Но для осуществления бесспорного списания должны быть выполнены два важных условия:

  • исполнитель является единственным и уникальным поставщиком товаров или услуг для заказчика, а не одним из участников электронных торгов;
  • прошло более 5 дней с момента, когда поставщик должен был начать процедуру передачи заказчику средств, зарезервированных по банковской гарантии, но не сделал этого.

Поставщик должен помнить, что он имеет право оспорить активацию пункта о бесспорном списании средств в суде и арбитражном суде, если считает действия заказчика не соответствующими подписанному соглашению или действующему законодательству.

Получить подробную бесплатную консультацию по вопросам бесспорного списания банковской гарантии Вы можете по телефонам +7 (495) 729-91-10 и +7 (800) 700-28-78.

Банковская гарантия по 44-ФЗ — что это такое и для чего она нужна?

Здравствуйте, уважаемый(ая) коллега! Сегодня мы с вами поговорим о банковских гарантиях по 44-ФЗ, а именно что это такое и для чего они нужны. Информации по данной теме в интернете более чем достаточно, однако она очень плохо структурирована и разбросана частями по разным ресурсам. По этой причине у многих имеется весьма поверхностное представление по данному вопросу. Я же своей серией статей хочу исправить эту ситуацию и максимально подробно и последовательно раскрыть эту тему. И так, давайте приступим…

Содержание:

1. Что такое банковская гарантия простым языком?

Понятие гарантии определено в части первой статьи 368 Гражданского кодекса РФ.

Банковская гарантия (БГ) — это письменное обязательство банка (гаранта) уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования об ее уплате.

Т.е., если участник закупки (поставщик) не выполнит своих обязательств перед заказчиком, за него возместит денежные средства банк, а дальше поставщик будет должен уже банку.

Т.е. ключевыми звеньями БГ являются: гарант (банк) , принципал (участник закупки, поставщик) и бенефициар (заказчик) . Бывает в этой цепи ещё и 4-е звено — брокер (посредник между гарантом и принципалом) .

Читайте также:  Указание фирменного наименования юрлица в заявке на участие в электронном аукционе

Принципалом по банковской гарантии является участник закупки (поставщик), который обязан предоставить БГ в качестве обеспечения исполнения своих обязательств.

Бенефициаром по банковской гарантии является государственный (муниципальный) заказчик, иными словами его можно назвать выгодоприобретателем. Именно он, в случае нарушения принципалом обязательств, будет иметь право обратиться к гаранту (банку) за получением суммы БГ в качестве компенсации убытков, вызванных нарушением условия обязательств.

Государственные и муниципальные заказчики в качестве обеспечения заявок и обеспечения исполнения контрактов в рамках 44-ФЗ принимают БГ, выданные банками, включенными в предусмотренный статьей 74.1 Налогового кодекса РФ перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия БГ в целях налогообложения.

Актуальный перечень банков можно найти на сайте Минфина России по адресу: http://www.minfin.ru/ru/perfomance/tax_relations/policy/bankwarranty/ . По состоянию на 31.05.2017 года в этом списке находятся 279 банков.

Примечание: В рамках 44-ФЗ участнику закупки предоставлена возможность обеспечить заявку на участие в торгах не только в виде денежных средств, но и в виде БГ. Однако стоит отметить, что согласно части 1 статьи 44 44-ФЗ такая возможность есть исключительно при проведении конкурсов и закрытых аукционов. Согласно части 2 статьи 44 участие в электронных аукционах по-прежнему обеспечивается только путем внесения денежных средств.

2. Содержание банковской гарантии

Согласно части 2 статьи 45 Федерального закона № 44-ФЗ БГ должна быть безотзывной и должна содержать:

  1. сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в установленных частью 13 статьи 44 44-ФЗ случаях ( Примечание: это уклонение или отказ участника закупки заключить контракт, а также непредоставление или предоставление с нарушением обеспечения исполнения контракта), или сумму БГ, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьей 96 44-ФЗ;
  2. обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается БГ;
  3. обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1% денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки;
  4. условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по БГ является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством РФ учитываются операции со средствами, поступающими заказчику;
  5. срок действия банковской гарантии с учетом требований статей 44 и 96 44-ФЗ ( Примечание: Согласно части 3 статьи 44 44-ФЗ срок действия БГ, предоставленной в качестве обеспечения заявки, должен составлять не менее чем два месяца с даты окончания срока подачи заявок. Согласно части 3 статьи 96 44-ФЗ срок действия БГ, предоставленной в качестве обеспечения исполнения контракта, должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц ).
  6. отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления БГ по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления БГ в качестве обеспечения исполнения контракта;
  7. установленный Правительством РФ перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по БГ. (См. Постановление Правительства РФ от 08.11.2013 г. №1005 “О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд”).

В том случае, если это предусмотрено извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в БГ включается условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем 5-ть рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по БГ, направленное до окончания срока действия БГ.

Важный момент! Согласно части 4 статьи 45 44-ФЗ запрещается включение в условия БГ требования о представлении заказчиком гаранту судебных актов, подтверждающих неисполнение принципалом обязательств, обеспечиваемых БГ.

3. Срок действия банковской гарантии по 44-ФЗ

Еще раз повторюсь, что БГ в рамках 44-ФЗ может быть предоставлена участником закупки в качестве обеспечения заявки и в качестве обеспечения исполнения контракта. В связи с этим и сроки действия таких гарантий должны быть разными.

Согласно части 3 статьи 44 44-ФЗ срок действия БГ, предоставленной в качестве обеспечения заявки, должен составлять не менее чем два месяца с даты окончания срока подачи заявок.

Согласно части 3 статьи 96 44-ФЗ срок действия БГ, предоставленной в качестве обеспечения исполнения контракта, должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.

4. Безотзывная банковская гарантия

Безотзывная банковская гарантия – это самый надежный способ обеспечения обязательств. Поскольку такая гарантия подразумевает под собой то, что банк выдавший её, не имеет права на ее отзыв при любом стечении обстоятельств. Т.е. гарант обязан выполнить все взятые на себя обязательства в полном объеме.

Согласно статьи 378 ГК РФ обязательство гаранта перед бенефициаром прекращается:

  1. уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;
  2. окончанием определенного в независимой гарантии срока, на который она выдана;
  3. вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии;
  4. по соглашению гаранта с бенефициаром о прекращении этого обязательства.

5. Основания для отказа в принятии банковской гарантии

Основанием для отказа в принятии БГ заказчиком является:

  1. отсутствие информации о БГ в реестре банковских гарантий;
  2. несоответствие БГ условиям, указанным в частях 2 и 3 статьи 45 44-ФЗ;
  3. несоответствие БГ требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Важный момент! В случае отказа в принятии БГ заказчик в срок, не превышающий 3-х рабочих дней со дня её поступления, информирует в письменной форме или в форме электронного документа об этом лицо, предоставившее гарантию, с указанием причин, послуживших основанием для отказа.

6. Реестр банковских гарантий

БГ, предоставляемая участником закупки в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе или закрытом аукционе либо в качестве обеспечения исполнения контракта, должна быть включена в реестр банковских гарантий, размещенный в единой информационной системе (ЕИС).

Исключение составляют БГ, предоставляемые в качестве обеспечения заявок и исполнения контрактов, если такие заявки и (или) контракты содержат сведения, составляющие государственную тайну. Сведения о таких гарантиях включаются в закрытый реестр банковских гарантий, который не размещается в ЕИС.

При выдаче БГ банк предоставляет принципалу выписку из реестра банковских гарантий.

Банк, выдавший БГ, не позднее одного рабочего дня, следующего за датой ее выдачи, или дня внесения изменений в условия БГ включает необходимые информацию и документы в реестр банковских гарантий либо в указанные сроки направляет в соответствии с порядком формирования и ведения закрытого реестра БГ информацию для включения в закрытый реестр БГ.

Ведение реестра и размещение его в единой информационной системе в сфере закупок осуществляет Федеральное казначейство.

В реестр БГ и закрытый реестр БГ включаются следующие информация и документы:

  1. наименование, место нахождения банка, являющегося гарантом, ИНН или в соответствии с законодательством иностранного государства аналог ИНН;
  2. наименование, место нахождения поставщика (подрядчика, исполнителя), являющегося принципалом, ИНН или в соответствии с законодательством иностранного государства аналог ИНН;
  3. денежная сумма, указанная в БГ и подлежащая уплате гарантом в случае неисполнения участником закупки в установленных случаях требований 44-ФЗ;
  4. срок действия БГ;
  5. копия БГ, за исключением БГ, информация о которой подлежит включению в закрытый реестр БГ;
  6. иные информация и документы, перечень которых установлен Правительством РФ.

7. Образец банковской гарантии по 44-ФЗ

Единой формы БГ, которая обязательна к использованию в настоящее время нет, есть только требования закона к её обязательному содержанию (44-ФЗ, ГК РФ).

Для того чтобы посмотреть как выглядит банковская гарантия по 44-ФЗ и скачать образец на свой компьютер, достаточно зайти в реестр БГ на сайте www.zakupki.gov.ru .

Для этого вам необходимо зайти на главную страницу сайта www.zakupki.gov.ru .

Примечание: Все картинки в статье кликабельны. Для увеличения изображения достаточно щелкнуть левой кнопкой мыши по картинке и она откроется в полном размере.

Затем в левом вертикальном меню выбрать раздел «Осуществление закупок» и в выпадающем меню выбрать пункт “Реестр банковских гарантий”.

После нажатия по данному пункту перед вами откроется центральное окно реестра со сведениями о размещенных в нем банковских гарантиях. Для того чтобы посмотреть документы, прикрепленные на сайте, необходимо нажать на ссылку “Документы”, расположенную ниже основных сведений о гарантии.

Перед вами появится окно с информацией о БГ. Справа вам необходимо будет нажать по ссылке “Показать детальную информацию”

Ниже появится строка с прикрепленным на сайте “сканом” БГ. Для того чтобы его скачать, достаточно нажать по пиктограмме с изображением стрелки, расположенной справа.

Вот и все действия, которые вам необходимо выполнить. Как видите все достаточно просто.

Статья получилась достаточно большой, поэтому на этом я, пожалуй, сегодня остановлюсь. Информацию о том, как получить банковскую гарантию читайте в следующей статье.

И в завершении предлагаю вам посмотреть небольшой видеоролик от компании ООО «Бикотендер», который называется “Банковская гарантия: все, что нужно знать участникам торгов”.

На этом сегодня все! До встречи в следующей статье.

Ссылка на основную публикацию