Преимущественное право покупки (выкупа) обществом доли ООО

Энциклопедия решений. Преимущественное право покупки доли в уставном капитале ООО

Преимущественное право покупки доли в уставном капитале ООО

В соответствии с п. 2 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – Закон об ООО) участник ООО вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам с соблюдением требований, предусмотренных Законом об ООО, если это не запрещено уставом общества.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли (далее также – доля) участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

В устав ООО при его учреждении либо впоследствии по единогласному решению участников могут быть внесены положения, определяющие порядок осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) в уставном капитале общества (пп. 7 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).

Преимущественное право покупки доли предполагает обязанность участника, намеренного продать свою долю третьему лицу, известить в письменной форме об этом остальных участников общества и общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. С 01.01.2016 такая оферта должна удостоверяться нотариально (п. 5 ст. 21 Закона об ООО в редакции Федерального закона от 30.03.2015 N 67-ФЗ, далее – Закон N 67-ФЗ)*(1). Поскольку оферта направляется через общество, достаточно составить ее в одном экземпляре даже при наличии в обществе нескольких участников.

Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом или в течение более продолжительного срока, если он предусмотрен уставом общества. Кроме того, уставом может быть предусмотрено преимущественное право покупки доли самим обществом, если его участники не воспользовались таким правом. В этом случае общество вправе воспользоваться преимущественным правом покупки в течение семи дней со дня, когда истек срок использования преимущественного права покупки участниками общества, или со дня, когда все участники общества отказались от использования преимущественного права покупки. Уставом может быть установлен более продолжительный срок использования обществом такого права (п. 5 ст. 21 Закона об ООО).

До 01.01.2016 законодательство не требовало заключения в подобном случае договора в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. С учетом ст.ст. 432, 433, а также п. 2 ст. 434 ГК РФ акцепт в такой ситуации мог свидетельствовать о заключении договора и реализации преимущественного права приобретения доли. Кроме того, не требовалось и нотариального удостоверения сделки купли-продажи доли, состоявшейся в результате использования участником общества преимущественного права покупки доли (п. 11 ст. 21 Закона об ООО в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 67-ФЗ).

После 01.01.2016 подлежат нотариальному удостоверению все сделки, направленные на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества, кроме случаев перехода доли к обществу и распределения принадлежащей обществу доли между его участниками или продажи такой доли участникам общества либо третьим лицам. Причем такие сделки подлежат нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами (кроме сделок, совершаемых во исполнение опциона на заключение договора, в отношении которых с 15.01.2016 допускается отдельное нотариальное удостоверение безотзывной оферты и впоследствии нотариальное удостоверение акцепта). Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки (абзац второй п. 11 ст. 21 Закона об ООО в редакции Закона N 67-ФЗ, абзац четвертый того же пункта в редакции Федерального закона от 29.12.2015 N 391-ФЗ (далее – Закон N 391-ФЗ).

Таким образом, при использовании преимущественного права покупки доли начиная с 01.01.2016 договор купли-продажи доли между участниками должен заключаться путем составления одного документа, подписываемого сторонами, и удостоверяться нотариально. Участник, воспользовавшийся преимущественным правом покупки доли в уставном капитале, приобретает такую долю в момент внесения в ЕГРЮЛ записи о переходе к нему этой доли (п. 12 ст. 21 Закона об ООО)*(2).

Удостоверяя договор купли-продажи доли, нотариус проверяет факт оплаты доли в полном размере при создании общества или увеличении уставного капитала, а также полномочия продавца распоряжаться этой долей. Для этого нотариус истребует у участника общества документы, на основании которых участник приобрел долю в уставном капитале, а также запрашивает у регистрирующего органа выписку из ЕГРЮЛ в электронной форме, содержащую сведения о принадлежности участнику доли в уставном капитале и получаемую нотариусом в день удостоверения сделки (п.п. 13, 13.1 ст. 21 Закона об ООО в редакции Закона N 67-ФЗ).

Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд по требованию исполнившей сделку стороны вправе признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется (п. 1 ст. 165 ГК РФ). С учетом этого правила покупатель доли, исполнивший сделку купли-продажи (например, перечисливший на банковский счет продавца денежные средства в оплату стоимости доли), в случае уклонения продавца от нотариального удостоверения сделки не лишен права потребовать в судебном порядке признания договора действительным. При рассмотрении такого требования суд выясняет обстоятельства, связанные с уклонением от нотариального удостоверения сделки, в том числе устанавливает недобросовестность поведения стороны по сделке (см. постановление АС Дальневосточного округа от 16.10.2015 N Ф03-3725/15).

Согласно п. 6 ст. 21 Закона об ООО преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества прекращается в день:

– представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного права;

– истечения срока использования преимущественного права.

Если в течение 30 дней с момента получения оферты или более продолжительного срока, установленного уставом общества, участники общества или общество не воспользовались своим преимущественным правом покупки доли, предлагаемой для продажи, доля может быть реализована третьим лицам. При этом доля должна быть продана третьим лицам по цене не ниже указанной в оферте для общества и его участников, и на предложенных им условиях (п. 7 ст. 21 Закона об ООО).

При продаже доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки доли любые участник или участники общества вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя (п. 18 ст. 21 Закона об ООО, п. 91 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25). Этим правом может воспользоваться и само общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли. Поэтому, как отмечено в пп. “е” п. 12 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 продажа участником доли с нарушением преимущественного права покупки не влечет за собой недействительности такой сделки.

Иск о переводе прав должен быть заявлен в течение трех месяцев со дня, когда участник или участники общества либо общество узнали или должны были узнать о таком нарушении (п. 18 ст. 21 Закона об ООО). Данный срок является специальным сроком исковой давности, который согласно п. 9 ст. 5 Федерального Закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ распространяется на требования, рассматриваемые после 1 июля 2009 года судом общей юрисдикции или арбитражным судом, независимо от времени возникновения соответствующих правоотношений или оснований их возникновения. Пропуск срока исковой давности является основанием для отказа в иске (см., например, постановление Десятого ААС от 06.04.2011 N 10АП-1269/11).

При дарении (мене) доли у остальных участников и самого общества не возникает права преимущественной покупки доли, предусмотренного п. 4 ст. 21 Закона об ООО.

*(1) В соответствии со ст. 165.1 ГК РФ (внесена в ГК РФ Федеральным законом от 07.05.2013 N 100-ФЗ, вступившим с силу с 01.09.2013) правовые последствия извещения или иного юридически значимого сообщения по общему правилу наступают для его получателя с момента доставки такого сообщения ему или его представителю. При этом сообщение считается доставленным и в том случае, если адресат не получил его или не ознакомился с ним по зависящим от него обстоятельствам, например, если адресат уклонился от получения корреспонденции в отделении связи, в связи с чем она была возвращена по истечении срока хранения (п. 67 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25).

*(2) Это правило, определяющее момент перехода доли в уставном капитале, применяется к договорам, заключенным после 15.01.2016 – даты вступления в силу ст. 4 Закона N 391-ФЗ (п. 1 ст. 4 ГК РФ). В период с 01.09.2009 до 15.01.2016 закон предусматривал, что доля в уставном капитале переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение этой доли, кроме случаев, не требующих нотариального удостоверения, когда переход доли осуществляется в момент внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (абз. первый п. 12 ст. 21 Закона об ООО в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ, действовавшей до вступления в силу ст. 4 Закона N 391-ФЗ).

В чем состоит сущность преимущественного права покупки доли ООО?

Ильина, участница ООО «Сатурн», решила выйти из общества и продать принадлежащую ей долю в уставном капитале своей соседке по дачному участку Смирновой. Однако, в связи с внутрикорпоративным конфликтом, осложненным сложным личным характером, и чтобы не продавать принадлежащую ей долю иным участникам ООО, она договорилась со Смирновой об оформлении соглашения договором дарения принадлежащей ей доли.

Вправе ли она это сделать? Ответьте на следующие вопросы:

1. Вправе ли участник общества с ограниченной ответственностью выйти из общества?

2. Каковы права участника при выходе из общества?

3. Можно ли продать или подарить долю в уставном капитале? Какими сделками может быть оформлено отчуждение одним из участников ООО доли в уставном капитале общества? Предусматривает ли гражданское законодательство отчуждение такого объекта?

4. Как определяется стоимость доли участника при ее отчуждении?

5. В чем состоит сущность преимущественного права покупки доли? Каковы права участника, желающего продать долю, при отказе иных участников общества от ее приобретения?

Решение задачи обоснуйте нормами ГК РФ и иных нормативных актов.

Ответы юристов ( 1 )

  • 7,5 рейтинг
  • 356 отзывов

1. Вправе ли участник общества с ограниченной ответственностью выйти из общества?

Да, вправе в соответствии с абзацем 6 ч. 1 ст. 8 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

2. Каковы права участника при выходе из общества?

В соответствии со ст. 23 ч. 6.1 указанного закона участник, который изъявил желание выйти из ООО имеет право на выплату действительной стоимости его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли. Эта выплата должна быть осуществлена в течение трех месяцев, если иной срок не предусмотрен уставом общества.

В соответствии со ст. 21 ч. 1 указанного закона участник вправе продать свою долю (или ее часть) остальным участникам (одному или нескольким), а также третьему лицу, если это не запрещено уставом общества.

3. Можно ли продать или подарить долю в уставном капитале? Какими сделками может быть оформлено отчуждение одним из участников ООО доли в уставном капитале общества? Предусматривает ли гражданское законодательство отчуждение такого объекта?

Отчуждение своей доли участник может оформить договором купли-продажи или договором дарения в соответствии со ст. 21 ч. 1 указанного закона. Соответственно, гражданское законодательство предусматривает такое отчуждение (ч. 4 ст. 454, ч. 1 ст. 572 ГК РФ).

4. Как определяется стоимость доли участника при ее отчуждении?

В соответствии со ст. 21 ч. 4 абзацем 3 указанного закона:

Цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие).

5. В чем состоит сущность преимущественного права покупки доли? Каковы права участника, желающего продать долю, при отказе иных участников общества от ее приобретения?

В соответствии с ч. 4 ст. 21 указанного закона:

4. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее — заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли

.Это означает, что сначала предложение о приобретении доли должно направляться участнику (участникам) общества, а не третьим лицам. А вот если участник откажется от приобретения доли, то уже можно предлагать третьему лицу и никак иначе.

Если все участники откажутся от приобретения доли в Обществе, то участник, отчуждающий эту долю вправе осуществить ее отчуждение третьему лицу (т.е., не участнику общества) в соответствии со ст 21 п.п. 3, 4 указанного закона.

Преимущественное право покупки доли в ООО: как защитить и как обойти

Какова правовая природа преимущественного права покупки доли в уставном капитале ООО? Какие правомочия входят в содержание преимущественного права? Исключения из принципа внесения и преимущественное право: может ли лицо, не указанное в ЕГРЮЛ в качестве участника ООО, обладать преимущественным правом? Какие существуют эффективные способы обхода преимущественного права? Что делать участнику, который пытался продать третьему лицу долю по номинальной цене, а другой участник заявил требование о переводе на него прав по сделкам? Ответы на эти вопросы — в материале «ЭЖ».

Федеральный закон от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) гарантирует участникам таких обществ преимущественное право на покупку доли или части доли другого участника общества по цене предложения третьему лицу или по цене, заранее определенной уставом общества. Институт преимущественного права выполняет важную функцию: он обеспечивает сохранение определенного состава участников.

Общества с ограниченной ответственностью зачастую создаются для ведения профессиональной деятельности несколькими определенными лицами. Представим ситуацию: общество было создано двумя юристами, но спустя некоторое время один из них решил продать свою долю знакомому — профессиональному спортсмену. Далеко не во всех ситуациях второй участник будет доволен подобным возможным сотрудничеством. Если он не желает делить бизнес с новым потенциальным участником или стремится увеличить свою долю в уставном капитале общества, он может сам выкупить долю первого участника.

С институтом преимущественного права покупки сопряжено множество сложных теоретических и практических вопросов, притом что доктринальное осмысление данной конструкции явно запаздывает. Наиболее значимые проблемы в данной сфере обсудили Андрей Егоров, к.ю.н., первый заместитель руководителя Исследовательского центра частного права имени С.С. Алексеева при Президенте РФ, и Иван Чупрунов, старший юрист международной юридической фирмы Linklaters, магистр юриспруденции (РШЧП), в рамках семинара «Оборот долей в ООО: переход по сделке и в силу закона», проведенного образовательным центром Lextorium. Мероприятие посетила эксперт «ЭЖ».

Природа и содержание преимущественного права

Преимущественное право состоит из двух элементов (правомочий). Во-первых, в его содержание входит право на получение информации о договоре с третьим лицом. Согласно п. 5 ст. 21 Закона об ООО участник общества, намеревающийся продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество. Во-вторых, преимущественное право предполагает возможность потребовать перевода на желающего реализовать его участника прав и обязанностей покупателя. В соответствии с п. 18 ст. 21 Закона об ООО при продаже доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки доли оставшиеся участники общества вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Читайте также:  Могут ли в качестве единоличного исполнительного органа действовать два генеральных директора

Важно при этом отметить, что сделка купли-продажи долей, заключенная в нарушение преимущественного права, не имеет пороков. Она является действительной. Это означает, в частности, что покупатель обладает титулом. Он осуществляет все корпоративные права на законном основании. Все его решения являются действительными.

Природа преимущественного права является дискуссионной. Так, преимущественное право применительно к доле в общей долевой собственности нередко рассматривается в качестве вещного. В рамках другого подхода преимущественное право, напротив, определяется как обязательственное. Из такого вывода логически следует, в частности, что за нарушение преимущественного права должны взыскиваться убытки.

Проблему усугубляет тот факт, что в России отсутствует единое регулирование преимущественного права покупки. По сути, имеется лишь лоскутное одеяло из разных норм для различных категорий преимущественных прав.

И. Чупрунов считает, что преимущественное право является секундарным, преобразовательным правом. Этому праву не противостоит какая-либо обязанность. Оно представляет собой возможность совершить конкретное юридически значимое действие, обеспеченное необходимостью претерпевания таких действий другим лицом (продавцом доли). При этом преимущественное право реализуется лишь при его нарушении. По мнению А. Егорова, нужно различать преимущественное право до того, как оно было нарушено, и после.

В английском праве преимущественное право является сугубо обязательственным. Оно всегда возникает в силу договора, а в случае его нарушения могут быть взысканы убытки. Немецкое право рассматривает преимущественное право в качестве специфической привилегии.

Субъекты преимущественного права

Субъектами преимущественного права являются участники общества с ограниченной ответственностью, а также само общество, если это предусмотрено уставом. Здесь возникает первый вопрос: на какой момент субъекты должны являться участниками общества? Ответ — на момент акцепта ими оферты. Для установления статуса участника как субъекта преимущественного права необходимо обратиться к ЕГРЮЛ. Из данного правила между тем есть определенные исключения.

Прежде всего речь идет о наследниках участников общества. Прежний участник умер. Его долю получил наследник, который в ЕГРЮЛ еще не указан. Может ли он потребовать реализации его преимущественного права? Судебная практика не дает однозначного ответа на данный вопрос. Известны дела, в которых суды констатировали, что преимущественное право возникает с даты внесения изменений в ЕГРЮЛ (см. постановления ФАС Волго-Вятского округа от 01.10.2010 по делу № А39-798/2010 и от 18.11.2010 по делу № А39-765/2010).

Иную позицию занял между тем Верховный суд РФ в относительно свежем Определении от 28.01.2016 № 309-ЭС15-10685 по делу № А07-10144/2011.

Фабула дела следующая. Истица обратилась в суд с иском о переводе на себя прав и обязанностей покупателей долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к нескольким физическим лицам — ответчикам.

Истица являлась наследницей одного из участников ООО. После получения свидетельства о наследстве был совершен ряд сделок по отчуждению долей, в результате которых ответчики сначала стали участниками ООО, а затем часть долей в ООО приобрел один из ответчиков. Согласно документам при совершении всех этих сделок истица отказывалась от своего преимущественного права на покупку доли. Как было в последующем установлено, документы об отказе были подделаны.

Основанием для обращения в суд с иском послужило нарушение, по мнению истицы, ее прав как участника общества на преимущественное приобретение долей, отчуждаемых участниками общества третьим лицам. В числе прочего Верховный суд рассмотрел и дал ответ на вопрос о моменте перехода прав и объеме переходящих прав умершего участника общества его наследникам по долям в уставном капитале, входящим в состав наследственной массы. Он руководствовался следующей логикой.

Согласно ст. 1176 ГК РФ в состав наследства участника общества с ограниченной ответственностью входит доля этого участника в уставном капитале соответствующего общества.

Умерший наследодатель на момент открытия наследства был владельцем 20,2% уставного капитала общества. Наследниками являлись несколько физических лиц, в том числе и истица. Свидетельства о праве каждого из наследников на 6,73% уставного капитала в порядке наследования были выданы 6 февраля 2009 г.

В силу п. 4 ст. 1152 ГК РФ принятое наследство признается принадлежащим наследнику в полном объеме со дня открытия наследства независимо от времени его фактического принятия. Исходя из указанной нормы, со дня открытия наследства к наследнику переходят все права, удостоверяемые долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, и он приобретает статус участника общества, если уставом прямо не предусмотрено право участников давать согласие на переход доли в уставном капитале такого общества к наследникам участников общества.

Следовательно, переход доли наследодателя к наследникам состоялся и к ним с момента открытия наследства перешли все права, удостоверяемые долей в уставном капитале общества, в том числе право на участие в общих собраниях и принятие решений, право преимущественной покупки доли и иные права.

Определенные вопросы возникают также относительно преимущественных прав восстановленных участников, утративших свою долю в обществе. В таких случаях суды, как правило, удовлетворяют требования о переводе прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи доли в уставном капитале общества, признавая за такими участниками преимущественное право.

Весьма показательно в рассматриваемом аспекте постановление Президиума ВАС РФ от 10.06.2008 № 5539/08 по делу № А40-11837/06-138-91. В период между вступлением в силу решения суда первой инстанции об исключении участника К. из общества и принятием кассацией постановления, отменившего данное решение, Х. закрепила за собой долю К. в уставном капитале и внесла сведения о себе как единственном участнике общества в ЕГРЮЛ. После этого Х. продала долю гражданину М. Затем К. обратился с требованием о переводе на него прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Суды нижестоящих инстанций отказали в удовлетворении требования, мотивируя отказ отсутствием надлежащих доказательств наличия у него соответствующих прав участника общества и сославшись на учредительные документы общества и сведения ЕГРЮЛ. А вот Президиум ВАС РФ отправил дело на новое рассмотрение, отметив, что суды не учли, что судебные акты об исключении гражданина К. из состава участников общества, на основании которых данные о нем как об участнике общества были исключены из учредительных документов и ЕГРЮЛ, были впоследствии отменены судом кассационной инстанции. Следовательно, гражданин К. был вправе, несмотря на отсутствие сведений о нем как участнике общества в учредительных документах общества и в ЕГРЮЛ, действовать в качестве участника общества и защищать свои права участника предусмотренными гражданским законодательством способами. Отказывая в удовлетворении исковых требований, суды также не приняли во внимание то обстоятельство, что в результате недобросовестных действий ответчиков истец лишился не только права преимущественной покупки доли в уставном капитале, но и корпоративного контроля над обществом.

В постановлении от 02.11.2017 № Ф03-4316/2017 по делу № А73-11564/2015 АС Дальневосточного округа пришел к выводу, что статус участника общества на момент совершения сделки купли-продажи доли в уставном капитале может подтверждаться постановлением арбитражного суда, принятым по делу о признании недействительным заявления о выходе такого участника из хозяйственного общества. В конечном итоге, несмотря на отсутствие сведений об истце в ЕГРЮЛ, суд удовлетворил его требование о переводе на него прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи.

Сфера действия преимущественного права

Преимущественное право реализуется в случае купли-продажи доли общества с ограниченной ответственностью. Но может ли участник общества требовать перевода на себя прав и обязанностей по иным договорам?

Если доля в обществе перешла к иному лицу по договору мены, то преимущественное право не реализуется. Так, Президиум ВАС РФ применительно к акциям сделал следующий вывод.

Федеральный закон от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» не предусматривает преимущественного права приобретения акций закрытого акционерного общества, отчуждаемых по иным, нежели купля-продажа, договорам при отчуждении акций по договору мены невозможно применить способ защиты преимущественного права приобретения акций, заключающийся в переводе на истца прав и обязанностей покупателя, поскольку по договору мены, в отличие от договора купли-продажи, встречное предоставление состоит в передаче взамен акций товара, а не денег. Поскольку у истца может не быть в наличии товара, передача которого в обмен на акции является предметом договора мены, и его приобретение у других лиц может быть затруднено или невозможно, то при переводе на истца прав и обязанностей по договору мены обязанность по передаче товара в обмен на акции могла бы оказаться заведомо неисполнимой, что привело бы к нарушению прав лица, отчуждающего акции по договору мены.

Пункт 1 информационного письма от 25.06.2009 № 131 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ»

Здесь, однако, возникает вопрос: почему нельзя переводить права и обязанности на иного участника в случае, когда объектом мены выступали родовые вещи, которые вполне могли быть переданы не только изначальным покупателем? Представляется, что в таком случае перевод возможен.

Примечательно, что согласно п. 5 ст. 250 ГК РФ правила о преимуществом праве покупки доли в праве общей собственности применяются также при отчуждении доли по договору мены.

Не распространяется преимущественное право и в отношении отступного. Весьма показательно в рассматриваемом аспекте постановление ФАС Поволжского округа от 30.12.2011 по делу № А65-5850/2011. Участник общества С. заключил с третьим лицом нотариально удостоверенное соглашение об отступном, в силу которого стороны договорились о прекращении обязательств С., принятых в соответствии с условиями договора поручительства, в связи с предоставлением С. в качестве отступного принадлежащей ему на праве собственности доли в уставном капитале общества. Другой участник общества Н. требовал признать за ним преимущественное право на данную долю. Арбитражные суды пришли к выводу, что если иное не установлено уставом общества, преимущественное право участников общества действует при отчуждении доли только путем продажи и не распространяется на отчуждение доли иным образом (в том числе посредством отступного). При этом заключенная сделка об отступном не была признана притворной, прикрывающей сделку купли-продажи.

При этом суды признают возможным перевод прав и обязанностей приобретателя доли в праве общей собственности, переданной ответчику другим сособственником в качестве отступного по денежному обязательству (п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Классическим способом обхода преимущественного права является внесение доли в качестве вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества. Схема в данном случае следующая. Участник вносит свою долю в обществе № 1 в уставный капитал общества № 2. Как правило, уставный капитал последнего только из такой доли и состоит. После чего он продает общество № 2 заинтересованному лицу. Суды полагают, что преимущественного права в таком случае не возникает (см., например, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 11.04.2013 по делу № А32-45400/2011).

Обойти действие преимущественного права можно также, заключив договор со смешанным предметом. Например, доля передается за деньги и услуги покупателя. В таком случае преимущественное право будет сложно реализовать, так как услуги могут требовать личного исполнения со стороны покупателя.

Особый интерес в рассматриваемом аспекте представляет схема продажи доли в несколько этапов. Так, при рассмотрении дела № А32-8238/2015 суды установили, что ответчик продал сначала 1% доли в уставном капитале по цене 1,5 млн руб. Никто из участников с преимущественным правом закономерно не претендовал на такую незначительную долю, реализуемую по большой цене. Затем, после того как покупатель сам стал участником общества, он приобрел оставшуюся часть доли продавца за 65 млн руб. По идее такую совокупность сделок следовало бы признать притворной сделкой, прикрывающей куплю-продажу. Однако этого сделано этого не было. АС Северо-Кавказского округа отказал в удовлетворении требования о переводе прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи части долей в уставном капитале на истца — участника общества (постановление АС Северо-Кавказского округа от 21.12.2015 № Ф08-9036/2015 по делу № А32-8238/2015).

Следует иметь в виду, что участники общества сталкиваются с большими проблемами, когда указывают в договоре купли-продажи доли ее номинальную цену. В случае реализации иным участником своего преимущественного права им придется продать долю фактически за бесценок. Чтобы избежать подобной ситуации, участники идут на различные хитрости. Например, они могут сами начать оспаривать сделку по продаже доли в качестве притворной, прикрывающей сделку купли-продажи доли по реальной стоимости. Могут попытаться заключить дополнительное соглашение о многократном повышении цены сделки. Подобные манипуляции между тем не всегда закачиваются решением дела в их пользу.

Показательно в данном случае постановление АС Дальневосточного округа от 02.11.2017 № Ф03-4316/2017 по делу № А73-11564/2015. Участник С. по договору купли-продажи доли в уставном капитале произвел отчуждение своей доли в 40% Ш. по номинальной стоимости в 4000 руб. В этой связи регистрирующий орган на основании заявления С. принял решение о государственной регистрации соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Участник общества Ч., ссылаясь на неполучение предложения купить долю в обществе, обратился в арбитражный суд с иском о переводе на него прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи доли. После получения от истца копии искового заявления участник С. заключил с Ш. дополнительное соглашение об увеличении стоимости доли до 1,5 млн руб. Суд кассационной инстанции констатировал, что поведение ответчиков являлось недобросовестным. Требование истца о переводе прав и обязанностей по договору купли-продажи доли по номинальной стоимости было удовлетворено. Как при этом отметил суд, нотариальное удостоверение дополнительного соглашения об увеличении цены продажи доли до 1,5 млн руб. не подтверждает добросовестность намерений сторон данных сделок, а только удостоверяет подписи данных лиц.

Участники могут попытаться избежать реализации преимущественного права через расторжение договора купли-продажи доли. Иногда им это удается. Особый интерес представляет постановление АС Московского округа от 08.06.2017 № Ф05-7088/2017 по делу № А40-127427/16. Как установил суд, между А. (продавец, участник общества) и М. заключен договор купли-продажи части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. В ЕГРЮЛ была внесена запись об М. как об участнике общества. Спустя некоторое время другой участник общества подал иск о нарушении его преимущественного права на покупку доли и потребовал перевода на себя прав и обязанностей по сделке. Тогда А. и М. заключили нотариально удостоверенное соглашение о расторжении договора купли-продажи доли общества.

Суд первой инстанции отказал в иске о переводе прав и обязанностей, указав на невозможность его удовлетворения, поскольку на момент рассмотрения дела спорный договор купли-продажи доли был расторгнут. Права и обязанности по расторгнутому договору прекращены, в связи с чем их невозможно передать в порядке, установленном Законом об ООО. Однако апелляция отменила данное решение, отметив, что договор купли-продажи доли после его исполнения сторонами не мог быть расторгнут. Заключенное соглашение о расторжении договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО является недействительным. При этом суд апелляционной инстанции исходил из недобросовестного поведения сторон по оспариваемой сделке. Кассация поддержала решение первой инстанции и отменила постановление суда апелляционной инстанции.

Читайте также:  Как добавить коды ОКВЭД для ООО в 2020 году: пошаговая инструкция

Преимущественное право покупки доли в ООО

Преимущественное право приобретения долей: назначение и субъекты

Доля в уставном капитале может свободно продаваться третьим лицам, если иные правила не предусмотрены в учредительном документе ООО (п. 1 ст. 93 Гражданского кодекса РФ). Для защиты прав учредителя законодатель ввел обязанность участника-продавца предложить ее сначала прочим участникам и только затем (если сделка с одним из них не состоялась) любым посторонним лицам. Данной обязанности корреспондирует право участников общества в случае нарушения этой обязанности требовать перевода сделки на себя. Указанный механизм и называют правом преимущественной покупки.

Обладают им участники и сама организация (последняя — при наличии закрепленного в уставе правомочия), причем исключительно в случае, если учредители не сочли возможным использовать данное право (абз. 2 ч. 2 ст. 93 ГК РФ). Субъективное право продать свою долю посторонним лицам появляется у учредителя тогда, когда субъекты преимущественного права отказались его реализовывать либо не ответили на предложение купить долю.

ВАЖНО! Возможность уступить свои преимущественные права другому лицу прямо запрещает п. 4 ст. 21 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон об ООО).

Законодательством установлены некоторые особенности реализации преимущественного права:

  • условия (в т. ч. цена) предложения участникам по общему правилу аналогичны условиям предложения третьим лицам;
  • участники могут заблаговременно предусмотреть условия предложения в уставе.

В п. 5 ст. 250 ГК РФ оговаривается обязательность соблюдения преимущественного права и в случае намерения участника ООО заключить с третьим лицом договор мены на долю в обществе.

Предметом дальнейшего рассмотрения будут условия соблюдения, механизмы защиты и реализации вышеуказанного правового института.

Защита преимущественного права

Если сделка была заключена с нарушением преимущественных прав учредителей (к примеру, им была выставлена оферта с ценой больше, чем в предложении третьему лицу), у последних есть основания для направления иска к продавцу (с требованием перевести на истца права и обязанности по оспариваемой сделке).

Обязательное условие рассмотрения такого иска — перечисление истцом на депозит суда цены переводимой сделки (или цены, указанной в извещении, полученном субъектами преимущественного права). Такие требования могут быть предъявлены заинтересованным лицом на протяжении 3 месяцев (п. 3 ст. 250 ГК РФ). Исходя из положений ч. 1 ст. 200 ГК РФ, срок исковой давности начинает течь с момента, когда лицу становится известно о нарушении его прав.

В каких случаях правило преимущественной покупки не работает

Использовать преимущественное право можно только тогда, когда предполагается продажа/мена доли. Во всех случаях, когда доля передается безвозмездно, в соответствии с положениями ст. 734 ГК РФ оно не применяется. Таким образом, правило преимущественной покупки не работает при дарении и наследовании.

ВАЖНО! Если на долю одного из учредителей обращается взыскание в судебном или внесудебном (по договору залога) порядке, общество вправе выплатить кредиторам ее действительную стоимость.

Если такая выплата не будет произведена, доля реализуется с публичных торгов, где преимущественное право выкупа не применяется (ст. 25 закона об ООО).

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Преимущественное право приобрести долю возникает, только если она предлагается посторонним лицам. Если доля продается участнику, преимущественное право перед другими учредителями не действует (п. 4 ст. 21 закона об ООО).

Если на долю претендуют сразу несколько учредителей, продавец может выбрать покупателя по своему усмотрению.

Определение цены доли заранее

Анализируя нормы ст. 93 ГК РФ и ст. 21 закона об ООО, можно прийти к выводу, что преимущественное право приобрести отчуждаемую долю в ООО реализуется путем заключения сделки.

Для того чтобы обеспечить учредителям преимущества при приобретении доли, можно зафиксировать цену ее продажи в уставе. В таком случае приобретать долю можно будет не по той цене, по которой она предлагается третьим лицам. Стоимость доли для всех участников в этом случае должна быть равной. Для общества можно установить цену более высокую, чем для учредителей (п. 4 ст. 21 закона об ООО).

Цена, по которой доля может быть продана, устанавливается:

  • В твердом денежном выражении.
  • В зависимости от определенных критериев, которые определяют стоимость доли. Это может быть стоимость чистых активов, балансовая стоимость, чистая прибыль и т. д.

ВАЖНО! Закрепление стоимости доли в уставе позволяет застраховать оставшихся учредителей от чрезмерно высокой цены и попытки обойти их преимущественные права.

Посторонним лицам доля может предлагаться по цене не ниже установленной в уставе (п. 7 ст. 21 закона об ООО).

В качестве дополнительных гарантий в уставе может быть предусмотрена возможность приобрести долю не полностью. Однако из анализа арбитражной практики можно сделать вывод, что преимущественное право на покупку части доли подлежит защите только в случае, если продавец реализовал именно указанную часть доли. Продажа доли полностью при наличии желания участника ООО приобрести только ее часть не признается судами нарушением преимущественного права (постановление ФАС Поволжского округа от 01.07.2011 по делу № А72-6793/2010).

Извещение о продаже доли

Руководствуясь п. 2 ст. 250 ГК РФ, собственник доли, намереваясь продать ее посторонним лицам, должен письменно поставить в известность об этом соучастников долевой собственности. Аналогичную обязанность устанавливает и п. 5 ст. 21 закона об ООО.

Порядок, в котором учредитель, продающий свою долю, должен известить об этом общество и других учредителей, следующий:

  • Письменно составить извещение, свидетельствующее о намерении продать долю (оферту). В данном документе должны перечисляться все учредители компании, которые в данном случае являются адресатами, за исключением самого продавца. Указать следует и общество, если право на приобретение доли закреплено за ним в уставе. В извещении также указывается цена продажи доли и другие условия сделки.
  • Составить документ с учетом всех требований, предъявляемых к документам, подлежащим нотариальному заверению, поскольку данная оферта заверяется нотариусом.
  • Направить оферту обществу. Ее можно вручить под подпись уполномоченному лицу или отправить почтой. Почтовое отправление должно быть сделано с описью вложения и отправлено с уведомлением о вручении.

ВАЖНО! Оферта будет считаться врученной с того момента, когда общество ее получило.

Неполученной оферта будет считаться в том случае, если она отозвана учредителем до ее получения, о чем составляется дополнительное извещение. Если оферта поступит в общество, с этого момента отозвать ее можно будет только при согласии всех учредителей, если другие условия ее отзыва не установлены в уставе (п. 5 ст. 21 закона об ООО).

Как избежать рисков признания сделки недействительной по причине нарушения преимущественного права

Для снижения риска оспаривания сделки при отчуждении доли необходимо действовать по следующему алгоритму:

  1. Направить обществу и участникам извещение (оферту) о продаже доли в порядке, описанном выше.
  2. Дождаться акцепта оферты (в пределах 30 дней после ее получения).
  3. Если учредители и общество отказались приобретать долю или промолчали, можно продать ее посторонним лицам по цене не ниже той, которая указана в извещении-оферте (п. 7 ст. 21 закона об ООО).

Переход доли происходит после того, как соответствующая запись будет внесена налоговым органом в ЕГРЮЛ (п. 12 ст. 21 закона об ООО). Нотариальная заверка договора об отчуждении доли не влечет перехода прав на долю.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Преимущественное право можно прекратить и ранее установленного в законе срока (30 дней). Для этого обладатели преимущественного права должны составить и заверить у нотариуса заявления об отказе от своих преимущественных прав. Заявления участников направляются в адрес общества, а последнее, приобщив к ним при необходимости и свой нотариально заверенный отказ, передает все заявления участнику — продавцу доли.

Порядок оформления сделки

Правила оформления сделки в случае отчуждения доли устанавливает п. 11 ст. 21 закона об ООО. С 01.01.2016 законом «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации…» от 30.03.2015 № 67-ФЗ внесены поправки в закон об ООО в части оформления сделок по продаже доли.

Основные требования к ее заключению теперь следующие:

  • учредитель, перед тем как продать свою долю, должен нотариально заверить оферту и направить ее соучредителям;
  • оформление сделки происходит в виде договора купли-продажи, который должны подписать обе стороны;
  • сделку заверяет нотариус.

Для оформления сделки необходимо представить нотариусу документы, подтверждающие право владения долей. Это могут быть, например:

  • договор купли-продажи или другой сделки;
  • решение единственного участника об учреждении ООО;
  • договор о ее учреждении, если компания создавалась совместно несколькими лицами;
  • свидетельство, подтверждающее наследственные права;
  • решение суда об установлении прав на долю;
  • протокол общего собрания.

Изменился с 2016 года и порядок, в котором вносятся изменения в ЕГРЮЛ. Заявление с просьбой внести такие изменения в налоговый орган подает нотариус на протяжении 3 дней после того, как удостоверит сделку. Заявление передается в электронном виде. Документы, подтверждающие регистрацию изменений, внесенных в ЕГРЮЛ, направляются нотариусу, который выдает их на бумажных носителях либо в электронном виде лицам, осуществлявшим сделку.

Возможно ли обойти право преимущественной покупки

Иногда продавец бывает заинтересован в том, чтобы передать свою долю конкретному лицу не из числа оставшихся учредителей. В таких случаях, как правило, заключаются безвозмездные сделки.

О том, что действия участника-продавца при этом являются правомерными, свидетельствует судебная практика:

  • подп. «б» п. 12 постановления «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”» от 09.12.1999 пленума Верховного суда РФ № 90, пленума ВАС РФ № 14 (далее — постановление № 90/14),
  • п. 7 рекомендаций научно-консультативного совета при ФАС Уральского округа № 3/2007).

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Если безвозмездная сделка по продаже доли совершалась с целью скрыть реальную сделку, которой была купля-продажа, такая сделка является притворной (п. 2 ст. 170 ГК РФ).

Притворные сделки нарушают преимущественные права других учредителей и дают последним право оспаривать их и требовать перевода прав продавца и их обязанностей на себя (п. 18 ст. 21 закона об ООО). Однако для защиты своих прав участникам ООО в таком случае понадобится серьезная доказательственная база, которая должна подтверждать притворный характер сделки.

К сожалению, положительной практики по признанию недействительными притворных сделок дарения доли в ООО практически нет в связи со сложностью доказывания передачи третьим лицом встречного предоставления за долю (постановление АС ЦО от 21.03.2016 по делу № А62-3430/2015).

Запрет на отчуждение доли

Учредители могут установить в уставе компании запрет на продажу доли посторонним лицам (п. 2 ст. 21 закона об ООО).

Устав может содержать и другие ограничения:

  • Может быть ограничен максимально возможный размер доли учредителей (п. 3 ст. 14 закона об ООО). На это необходимо обратить внимание перед приобретением доли. Следует проверить, если такое правило установлено уставом, не будет ли оно нарушено после приобретения доли.
  • Может ограничиваться возможность менять соотношение долей учредителей.
  • Возможно также включение в устав условий, требующих согласия всех учредителей на совершение сделки по ее отчуждению одному из участников (пп. 2, 10 ст. 21 закона об ООО).

Ограничивать право на продажу доли может также договор об осуществлении учредителями своих прав, который может быть заключен в порядке п. 3 ст. 8 закона об ООО. В таком договоре могут содержаться условия, запрещающие продажу доли до наступления оговоренных событий. О последствиях нарушения такого договора в законе ничего не сказано, а судебная практика, которая позволила бы сформировать однозначную позицию на этот счет, до настоящего времени не сложилась.

Что касается приобретения доли самим обществом, то п. 1 ст. 23 закона об ООО прямо запрещает такие сделки. Однако п. 2 настоящей статьи предусматривает случаи, когда общество обязано приобрести долю у своего учредителя:

  • если продавать долю посторонним запрещает устав, а другие учредители покупать ее отказались;
  • если учредители не согласились на продажу доли посторонним, а устав предусматривает их согласие на проведение подобной сделки;
  • если преимущественное право общества на покупку доли зафиксировано в уставе.

Ограничение цены

Действующее законодательство не предусматривает никаких условий, которые ограничивают цену продажи доли. Однако такие ограничения могут устанавливаться непосредственно учредителями.

Установить подобные ограничения учредители могут в договоре об осуществлении учредителями своих прав, если такой договор был заключен между ними в порядке п. 3 ст. 8 закона об ООО. В данном договоре могут быть прописаны условия, ограничивающие цену в случае продажи доли кому-либо из учредителей, а также посторонним лицам.

Игнорирование установленных законодательством или уставом ограничений при продаже доли может повлечь признание сделки недействительной.

Таким образом, преимущественные права учредителей и общества охраняют закон и устав компании. Такие права защищают от вмешательства в управление компанией посторонних лиц. Они не подлежат передаче, их уступку прямо запрещает закон. Преимущественные права не распространяются на безоплатные сделки, что часто становится причиной недобросовестного совершения таких сделок, прикрывающих фактическую продажу доли.

Для того чтобы избежать нарушения преимущественных прав, учредитель, намеревающийся совершить продажу доли, должен известить о своем намерении оставшихся учредителей и непосредственно общество путем направления оферты. И наконец, чтобы избежать рисков оспаривания сделки, необходимо четко соблюдать порядок ее совершения.

Продажа доли в уставном капитале: пошаговая инструкция в 2020 году

Продажа доли в уставном капитале – один из способов сменить участников в ООО, поэтому мы задумались о подготовке подробной пошаговой инструкции. До 1 января 2016 года таковым, бесспорно, был выход участника с последующим принятием в общество третьих лиц, и распределением доли вышедшего, однако с указанной даты это стало труднее делать из-за обязательного нотариального удостоверения заявления о выходе.

Сделка по продаже доли также стала возможна только через нотариуса, вне зависимости от того, между участниками она происходит, или между участниками и третьими лицами. В любом случае, стоимость процедура возросла, поэтому каждый сам решает, что проще — заплатить больше и сделать все в одно действие, или заплатить меньше, и делать все в два и более действий.

Мы же сегодня поговорим именно о продаже доли, неважно, другому участнику, или третьему лицу.

Преимущественное право при продаже доли

Перед тем, как продать свою долю в УК третьему лицу, учредитель должен предложить приобрести продаваемую долю другим участникам ООО. По сути это и есть преимущественное право. Преимущественное право может быть и у общества, если такое положение предусмотрено уставом.

Продажа доли с использованием преимущественного права покупки регулируется ст. 21 Федерального закона 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – 14-ФЗ).

Согласно п. 4 ст. 21 14-ФЗ:

«Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли».

Варианты преимущественного права, которые содержит указанная статья, в п. 5:

  • по цене предложения третьему лицу;
  • по заранее оговоренной уставом цене.

при этом, осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.

Участники могут воспользоваться преимущественным правом как ко всей продаваемой доли, так и к ее части.

Уставом общества может предусматриваться возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей.

Такое положение вносится в устав участниками единогласно, а исключается голосами не менее 2/3 от общего числа.

Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по заранее определенной уставом цене. Установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале общества не допускается.

Срок для участников, чтобы они воспользовались преимущественным правом — 30 дней. Для общества (если ему можно) — 7 дней. Но это по умолчанию, можно в уставе более продолжительные сроки прописать.

Читайте также:  Как выводить деньги с ООО: пошаговая инструкция

У участника преимущественное право заканчивается:

  • Как только он отказался от преимущественного права;
  • По истечении срока, закрепленного в уставе.

Если при продаже доли были нарушения преимущественного права других участников или общества (опять-таки, если ему такой выкуп доли разрешен уставом), то последствия будут следующие:

При продаже доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки доли или части доли любые участник или участники общества либо, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, общество в течение трех месяцев со дня, когда участник или участники общества либо общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

С 1 января 2016 года при любом отчуждении доли в ООО, кроме выхода участника и продажи доли, принадлежащей обществу или перехода обществу доли исключенного участника по суду, сделка удостоверяется нотариально.

Согласие остальных участников общества на продажу доли требуется в том случае, если это прописано в уставе.

Прежде чем продавать долю другому участнику, участникам или обществу по преимущественному праву, продавцу доли необходимо отправить за свой счет оферту с указанием цены доли и условий ее продажи:

Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи.

Оферта в обязательном порядке удостоверяется нотариально, отказ от покупки, к слову, тоже!

Таким образом определится участник или несколько участников, которые воспользуются преимущественным правом и приобретут долю. Далее – готовим документы для подачи в регистрирующий орган:

  • заявление по форме Р14001, иногда его составляет сам нотариус;
  • оферта с ценой и условиями продажи (в виде извещения или предложения);
  • документ, свидетельствующий получение оферты;
  • акцепт оферты;
  • нотариальный договор купли-продажи доли и все необходимое для нотариальной сделки;
  • отказ других участников от использования преимущественного права – обязательно нотариально заверенный;
  • согласие супруга для каждой из сторон-физлиц, или заявление об отсутствии брака;
  • договор купли-продажи доли (чаще всего нотариусы предлагают свой вариант.

Нотариус также может потребовать еще ряд документов:

  • актуальный список участников;
  • документы, подтверждающие что продаваемые доли оплачены (лучше всего — справка из банка);
  • уведомление, что данная сделка не является крупной, и не требует специального подтверждения (согласия участников).

Если с этим нотариусом вы мало работали, он может потребовать вообще все документы, которые у вас есть по ООО — все решения, свидетельства, предыдущие редакции уставов, листы записи и пр. Как будто он их все будет перечитывать и вносить в реестр.

По-хорошему, часто все эти преимущественные права — просто формальность. У участника есть цель продать долю третьему лицу , даже не так, неким лицам необходимо сменить участника А на участника Б, в качестве инструмента выбрана продажа доли, так быстрее и надежнее. Поэтому по факту обычно документы составляются так, что срок для предъявления участниками своих претензий на продаваемую долю уже вышел, и доля продается третьему лицу. Участники не против, их особо не спрашивают, а делается это все для нотариуса, чтобы он без проблем удостоверил сделку.

Положениями устава можно запретить участникам продавать долю третьим лицам:

Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, если это не запрещено уставом общества.

Тогда смысла в преимущественном праве при покупке доли нет — не может быть преимущественного права одного участника перед другим.

Либо можно только максимально это затруднить — например, получение согласия других участников:

В случае, если настоящим Федеральным законом и (или) уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу, такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение тридцати дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли или части доли на основании сделки или на переход доли или части доли к третьему лицу по иному основанию либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли.

Либо можно указать более длительные сроки для реализации участниками своего преимущественного права.

Продажа доли третьему лицу

Если продажа доли ООО в порядке преимущественного права не состоялась, — либо выкупили только часть доли, либо отказались от преимущественного права, либо пропустили срок для того, чтобы им воспользоваться, — то участник может предложить ее третьим лицам.

14-ФЗ указывает, что стоимость части доли в уставном капитале для реализации третьему лицу не может быть ниже, чем для участников в рамках преимущественного права. После приобретения доли покупатель становится полноправным участником общества (с момента внем=сения соответствующей записи в ЕГРЮЛ).

Последовательность действий и комплект документов тут будет тот же, что и при продаже по преимущественному праву. После сделки у нотариуса два дня на подачу документов в ЕГРЮЛ, а там процедура займет свои стандартные 5 рабочих дней (плюс два дня на подачу и получение).

Не забывайте во время сделки проверить за нотариусом, все ли он вписал в лист Р формы Р14001 «сведения о заявителе», бывало, что забывают — и, пожалуйста, отказ. Да и остальные документы, особенно договор, стоит не спеша прочитать и обратить внимание нотариуса на ошибки, если они вдруг будут. Нотариусы тоже люди, и тоже могут ошибаться.

Продажа нераспределенной части доли третьему лицу

Единственное исключение из «рабочих» способов отчуждения доли, когда можно немного «сэкономить» на нотариусе — это продажа доли, принадлежащей обществу. Сначала, конечно, необходим выход участника, с нотариальным заверением заявления о выходе. Далее, простая письменная форма сделки. Если нераспределенную долю решили передать действующим участникам — то лучше ее распределить, если третьим лицам — то продать. В регистрирующий орган нужно будет подать (при продаже):

  • Р14001, нотариально заверенную;
  • решение участников о продаже доли, принадлежащей обществу (если участников несколько, решение принимается единогласно);
  • договор купли-продажи;
  • подтверждение оплаты продаваемой доли.

Заявителем тут будет не продавец, а лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа. Срок регистрации будет «стандартные» 5 рабочих дней, плюс день подачи и день получения.

Также советую почитать памятки регистратора по теме:

Коллеги, часто ли вы пользуетесь таким способом отчуждения долей? Или все-таки предпочтительнее выход с дальнейшей продажей нераспределенной доли?

Продажа доли в уставном капитале: пошаговая инструкция в 2018 году

Продажа доли в уставном капитале – один из способов сменить участников в ООО, поэтому мы задумались о подготовке подробной пошаговой инструкции. До 1 января 2016 года таковым, бесспорно, был выход участника с последующим принятием в общество третьих лиц, и распределением доли вышедшего, однако с указанной даты это стало труднее делать из-за обязательного нотариального удостоверения заявления о выходе.

Сделка по продаже доли также стала возможна только через нотариуса, вне зависимости от того, между участниками она происходит, или между участниками и третьими лицами. В любом случае, стоимость процедуры возросла, поэтому каждый сам решает, что проще — заплатить больше и сделать все в одно действие, или заплатить меньше, и делать все в два и более действий.

Мы же сегодня поговорим именно о продаже доли, неважно, другому участнику, или третьему лицу.

Преимущественное право при продаже доли

Продажа доли с использованием преимущественного права покупки регулируется ст. 21 Федерального закона 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – 14-ФЗ).

Согласно п. 4 ст. 21 14-ФЗ:

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

  • по цене предложения третьему лицу;
  • по заранее оговоренной уставом цене.

при этом, осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.

Уставом общества может предусматриваться возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей.

Важный момент:

Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по заранее определенной уставом цене. Установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале общества не допускается.

У участника преимущественное право заканчивается:

  • Как только он отказался от преимущественного права;
  • По истечении срока, закрепленного в уставе.

Если при продаже доли были нарушения преимущественного права других участников или общества (опять-таки, если ему такой выкуп доли разрешен уставом), то последствия будут следующие:

При продаже доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки доли или части доли любые участник или участники общества либо, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, общество в течение трех месяцев со дня, когда участник или участники общества либо общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Согласие остальных участников общества на продажу доли требуется в том случае, если это прописано в уставе.

Прежде чем продавать долю другому участнику, участникам или обществу по преимущественному праву, продавцу доли необходимо отправить за свой счет оферту с указанием цены доли и условий ее продажи:

Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи.

Оферта в обязательном порядке удостоверяется нотариально, отказ от покупки, к слову, тоже!

Таким образом определится участник или несколько участников, которые воспользуются преимущественным правом и приобретут долю. Далее – готовим документы для подачи в регистрирующий орган:

  • заявление по форме Р14001, иногда его составляет сам нотариус;
  • оферта с ценой и условиями продажи (в виде извещения или предложения);
  • документ, свидетельствующий получение оферты;
  • акцепт оферты;
  • нотариальный договор купли-продажи доли и все необходимое для нотариальной сделки;
  • отказ других участников от использования преимущественного права – обязательно нотариально заверенный;
  • согласие супруга для каждой из сторон-физлиц, или заявление об отсутствии брака;
  • договор купли-продажи доли (чаще всего нотариусы предлагают свой вариант.

Нотариус также может потребовать еще ряд документов:

  • актуальный список участников;
  • документы, подтверждающие что продаваемые доли оплачены (лучше всего — справка из банка);
  • уведомление, что данная сделка не является крупной, и не требует специального подтверждения (согласия участников).

Если с этим нотариусом вы мало работали, он может потребовать вообще все документы, которые у вас есть по ООО — все решения, свидетельства, предыдущие редакции уставов, листы записи и пр. Как будто он их все будет перечитывать и вносить в реестр.

По-хорошему, часто все эти преимущественные права — просто формальность. У участника есть цель продать долю третьему лицу, даже не так, неким лицам необходимо сменить участника А на участника Б, в качестве инструмента выбрана продажа доли, так быстрее и надежнее. Поэтому по факту обычно документы составляются так, что срок для предъявления участниками своих претензий на продаваемую долю уже вышел, и доля продается третьему лицу. Участники не против, их особо не спрашивают, а делается это все для нотариуса, чтобы он без проблем удостоверил сделку.

Положениями устава можно запретить участникам продавать долю третьим лицам:

Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, если это не запрещено уставом общества.

Либо можно только максимально это затруднить — например, получение согласия других участников:

В случае, если настоящим Федеральным законом и (или) уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу, такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение тридцати дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли или части доли на основании сделки или на переход доли или части доли к третьему лицу по иному основанию либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли.

Продажа доли третьему лицу

14-ФЗ указывает, что стоимость части доли в уставном капитале для реализации третьему лицу не может быть ниже, чем для участников в рамках преимущественного права. После приобретения доли покупатель становится полноправным участником общества (с момента внем=сения соответствующей записи в ЕГРЮЛ).

Последовательность действий и комплект документов тут будет тот же, что и при продаже по преимущественному праву. После сделки у нотариуса два дня на подачу документов в ЕГРЮЛ, а там процедура займет свои стандартные 5 рабочих дней (плюс два дня на подачу и получение).

Не забывайте во время сделки проверить за нотариусом, все ли он вписал в лист Р формы Р14001 «сведения о заявителе», бывало, что забывают — и, пожалуйста, отказ. Да и остальные документы, особенно договор, стоит не спеша прочитать и обратить внимание нотариуса на ошибки, если они вдруг будут. Нотариусы тоже люди, и тоже могут ошибаться.

Продажа нераспределенной части доли третьему лицу

  • Р14001, нотариально заверенную;
  • решение участников о продаже доли, принадлежащей обществу (если участников несколько, решение принимается единогласно);
  • договор купли-продажи;
  • подтверждение оплаты продаваемой доли.

Заявителем тут будет не продавец, а лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа. Срок регистрации будет «стандартные» 5 рабочих дней, плюс день подачи и день получения.

Коллеги, часто ли вы пользуетесь таким способом отчуждения долей? Или все-таки предпочтительнее выход с дальнейшей продажей нераспределенной доли?

Ссылка на основную публикацию